注冊(cè)域名與他人已經(jīng)使用的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的。這種情況是否構(gòu)成侵權(quán)？即商標(biāo)所有人能否利用自己的商標(biāo)權(quán)阻止非商標(biāo)所有人使用與其商標(biāo)相同或近似的域名？筆者認(rèn)為，域名和商標(biāo)是兩個(gè)不同的范疇，商標(biāo)所有人并不擁有將商標(biāo)注冊(cè)為域名的專有權(quán)。商標(biāo)所有人注冊(cè)了商標(biāo)，并不代表他有權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上直接將其商標(biāo)作為域名使用。商標(biāo)權(quán)人享有的權(quán)利不一定直接延伸到域名領(lǐng)域。目前還沒有一個(gè)國(guó)家在《商標(biāo)法》或相關(guān)法律中明文規(guī)定，用他人的注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)域名必然違法或侵權(quán)。在《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中，認(rèn)定注冊(cè)和使用域名構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的標(biāo)準(zhǔn)是： (一)注冊(cè)域名或者其主要部分構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或者音譯；(二)與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，并足以引起相關(guān)公眾誤認(rèn)的。但如果其持有的域名在爭(zhēng)議發(fā)生前已經(jīng)獲得一定知名度，并能與注冊(cè)商標(biāo)相區(qū)別，則不能認(rèn)定為侵權(quán)。于是，該司法解釋規(guī)定，判斷侵權(quán)的決定性因素是商標(biāo)的使用在消費(fèi)者消費(fèi)選擇過程中產(chǎn)生的實(shí)際影響或者商標(biāo)所有人的商標(biāo)顯著性造成的實(shí)際損害?；谏鲜鰳?biāo)準(zhǔn)，筆者將域名注冊(cè)的“善意”和“惡意”與域名注冊(cè)人的主觀故意區(qū)分開來，進(jìn)而判斷是否構(gòu)成侵權(quán)。

(1)誠信注冊(cè)和合理使用。本案中，域名申請(qǐng)人將他人的注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)為自己的域名，并非故意或惡意，只是為了自己使用，以推廣自己的產(chǎn)品或服務(wù)，而不是為了牟利和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)而出售域名。只要注冊(cè)人在“非惡意”的情況下申請(qǐng)注冊(cè)并按程序使用域名，且不影響消費(fèi)者的消費(fèi)選擇，也未對(duì)商標(biāo)所有人的商標(biāo)造成實(shí)際損害，就不應(yīng)視為侵權(quán)。因?yàn)樗裱耸袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)法律環(huán)境中最基本的原則，即誠實(shí)信用原則，這也應(yīng)該是網(wǎng)絡(luò)空間的基本原則之一。當(dāng)然，這種情況一般涉及普通商標(biāo)，馳名商標(biāo)通常不存在“域名申請(qǐng)人不知道是別人的商標(biāo)”的情況。筆者認(rèn)為，雖然域名權(quán)屬于商標(biāo)權(quán)在一定范圍內(nèi)的延伸，但并不是所有的商標(biāo)權(quán)都先于域名權(quán)受到保護(hù)。馳名商標(biāo)應(yīng)給予擴(kuò)大保護(hù)，其商標(biāo)權(quán)可以擴(kuò)展到域名權(quán)；對(duì)于普通商標(biāo)的域名注冊(cè)，首先要判斷主觀上是否是故意，而惡意注冊(cè)則應(yīng)予以制止。但是，如果沒有主觀過錯(cuò)或者無法判斷是否存在過錯(cuò)，就應(yīng)該維護(hù)先人的權(quán)利，不應(yīng)該將商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利延伸到域名領(lǐng)域，否則域名這個(gè)充滿商業(yè)價(jià)值的新領(lǐng)域?qū)⑼耆蔀樯虡?biāo)權(quán)的延伸領(lǐng)域，這對(duì)善意的域名注冊(cè)人來說過于苛刻，本質(zhì)上是對(duì)其利益的忽視。換句話說，如果一個(gè)域名是善意注冊(cè)并合理使用的，只要不會(huì)混淆消費(fèi)者，普通商標(biāo)所有人就不能以自己的商標(biāo)權(quán)請(qǐng)求撤銷域名注冊(cè)，否則就構(gòu)成商標(biāo)權(quán)濫用。為了限制商標(biāo)所有人濫用專用權(quán)，可以在一定程度上平衡商標(biāo)所有人和域名所有人之間的利益，即對(duì)域名搶注采取預(yù)先保護(hù)善意域名和擴(kuò)大馳名商標(biāo)保護(hù)的原則。

此外，在傳統(tǒng)商標(biāo)領(lǐng)域，不同種類的產(chǎn)品或服務(wù)可以使用同一商標(biāo)，它們可以和平“共存”。但是域名的全球唯一性決定了同一個(gè)域名絕對(duì)不可能出現(xiàn)在域名系統(tǒng)中。如果兩個(gè)商標(biāo)相同或近似的權(quán)利人申請(qǐng)注冊(cè)同一個(gè)域名，必然會(huì)產(chǎn)生沖突。中文域名注冊(cè)服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照“公平”和“先申請(qǐng)先注冊(cè)”的原則對(duì)域名申請(qǐng)進(jìn)行注冊(cè)。在先注冊(cè)域名的商標(biāo)所有人屬于善意注冊(cè)和合理使用的情形，不能認(rèn)定為侵權(quán)。

(2)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)。在傳統(tǒng)的商標(biāo)制度中，馳名商標(biāo)的保護(hù)力度大于一般商標(biāo)。對(duì)于馳名商標(biāo)，要求該商標(biāo)不得用于任何可能導(dǎo)致“誤認(rèn)”的商品或服務(wù)中。在網(wǎng)絡(luò)空間，池？著名商標(biāo)也受到特別保護(hù)。從各國(guó)的司法實(shí)踐來看，馳名商標(biāo)的保護(hù)已經(jīng)擴(kuò)展到域名領(lǐng)域。由于馳名商標(biāo)的所有人一般都有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，并傾向于進(jìn)行多元化、集團(tuán)化經(jīng)營(yíng)，其產(chǎn)品往往涉及多個(gè)領(lǐng)域，甚至互不相干。如果注冊(cè)的域名與他人的馳名商標(biāo)相同或者近似，容易使普通消費(fèi)者誤認(rèn)為其商品或者服務(wù)與馳名商標(biāo)有關(guān)，從而弱化馳名商標(biāo)，削弱其特色、知名度和廣告價(jià)值。許多國(guó)家專門制定了反淡化法律制度來規(guī)范這種搶注行為，不允許與馳名商標(biāo)相同的域名注冊(cè)。例如，在2000年6月荷蘭宜家與北京國(guó)家電網(wǎng)公司的域名糾紛案中，荷蘭互聯(lián)網(wǎng)愛基系統(tǒng)有限公司擁有的“宜家”品牌不僅享有極高的國(guó)際聲譽(yù)，還在中國(guó)注冊(cè)了“宜家”品牌。在審判中，法官不僅使用了現(xiàn)有的國(guó)內(nèi)法(如《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等。)，還首次引用了馳名商標(biāo)國(guó)際保護(hù)條例《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，判令被告立即停止使用并撤銷該域名。

我國(guó)新修訂的《商標(biāo)法》對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)做了專門規(guī)定?！渡虡?biāo)法實(shí)施細(xì)則》還進(jìn)一步規(guī)定，“域名或者域名的主要部分構(gòu)成對(duì)《商標(biāo)法》第十三條所指的馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或者音譯，可能暗示該域名的注冊(cè)人與該馳名商標(biāo)所有人之間存在某種聯(lián)系，可能損害該馳名商標(biāo)所有人的利益，或者不當(dāng)使用或者削弱該馳名商標(biāo)的顯著性的， 已經(jīng)注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道該域名的使用之日起五年內(nèi)，有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。 域名被惡意注冊(cè)，馳名商標(biāo)所有人的請(qǐng)求權(quán)不受五年限制。”這是我國(guó)首次在行政法規(guī)中規(guī)定馳名商標(biāo)與域名沖突的解決辦法，將馳名商標(biāo)的保護(hù)延伸到域名領(lǐng)域。根據(jù)這一規(guī)定，馳名商標(biāo)所有人可以在域名沖突中占據(jù)有利地位。首先，馳名商標(biāo)的保護(hù)不僅僅局限于混淆誤認(rèn)的情形，還上升到了反淡化。

的層面。其次，賦予馳名商標(biāo)所有人充分的主張權(quán)利的機(jī)會(huì)，突出表現(xiàn)在訴訟時(shí)效的計(jì)算上。訴訟時(shí)效的起算是從馳名商標(biāo)所有人知道或應(yīng)當(dāng)知道該域名使用之日開始，而不是該域名的登記注冊(cè)之日；如果該域名是惡意注冊(cè)的，則請(qǐng)求權(quán)還不受五年的限制。

(3)惡意搶注的情形。如果域名申請(qǐng)人明知是他人注冊(cè)商標(biāo)而申請(qǐng)注冊(cè)為域名，目的是謀取不正當(dāng)利益，或妨礙權(quán)利人在互聯(lián)網(wǎng)上的合法權(quán)利，降低他人商標(biāo)的商業(yè)價(jià)值，這種情況則構(gòu)成惡意搶注，一般被認(rèn)定為侵權(quán)。

根據(jù)1999年國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司(ICANN)實(shí)施的《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》以及我國(guó)2002年9月30日起施行的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決辦法》，構(gòu)成域名的惡意注冊(cè)或使用的情形大體可分為以下幾種：一是以使用為目的，將他人商標(biāo)注冊(cè)為自己的域名，故意造成與商標(biāo)權(quán)人的商品或服務(wù)的混淆，搭乘便車，誘導(dǎo)公眾進(jìn)入自己的網(wǎng)站，或直接或間接地表明其與商標(biāo)權(quán)人系同一人，或者至少有某種內(nèi)在的聯(lián)系，借商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)擴(kuò)大自己的影響。這樣做的結(jié)果會(huì)導(dǎo)致有意同商標(biāo)權(quán)人交易的用戶選擇域名持有人進(jìn)行交易，使域名持有人獲取豐厚利潤(rùn)，而剝奪了商標(biāo)權(quán)人本來應(yīng)當(dāng)有的交易機(jī)會(huì)；二是將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)注冊(cè)為域名后，在相應(yīng)的網(wǎng)站或網(wǎng)頁上發(fā)布詆毀、貶損商標(biāo)權(quán)人形象與聲譽(yù)的信息，從事?lián)p害商標(biāo)權(quán)人在市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)地位的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為；三是域名注冊(cè)后不使用而囤積域名，目的是阻止相關(guān)權(quán)利人以域名的形式在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱或者標(biāo)志。商標(biāo)權(quán)人無法利用自己的商標(biāo)作域名，會(huì)影響其通過網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。當(dāng)然，并不是所有不使用行為都具有惡意，例如域名持有人為了防止他人注冊(cè)與自己相近似域名造成混淆而注冊(cè)域名的，就不能認(rèn)定為惡意；四是注冊(cè)了與他人商標(biāo)相同或相似的域名后并不使用，目的是“待價(jià)而沽”，通過出售、出租或者其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，向商標(biāo)權(quán)人收取巨額贖金，獲取不正當(dāng)利益，即通常所說的“域名倒賣”，其實(shí)質(zhì)是一種網(wǎng)上敲詐行為①；五是其他惡意的情形。但被告舉證證明在糾紛發(fā)生前其所持有的域名已經(jīng)獲得一定的知名度，且能與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相區(qū)別，或者具有其他情形足以證明其不具有惡意的，人民法院可以不認(rèn)定被告具有惡意。