原《商標(biāo)法》第十五條規(guī)定，未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用。新《商標(biāo)法》在此基礎(chǔ)上增加一款：“就同一種商品或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，申請(qǐng)人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊(cè)?！?/p>

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師陳家金看來(lái)，增加此條款的目的主要是防止將他人已經(jīng)在先使用的商標(biāo)搶先進(jìn)行注冊(cè)。此修改在原有規(guī)定基礎(chǔ)之上，進(jìn)一步加大了對(duì)已使用但未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)力度，能夠在一定程度上更加有效的遏制頻發(fā)的商標(biāo)搶注現(xiàn)象。

由于我國(guó)實(shí)行的是自愿注冊(cè)原則，理論上又承認(rèn)了未注冊(cè)商標(biāo)的合法性，因此在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中就產(chǎn)生了注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)兩種不同的商標(biāo)形式。對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)，只有在特定情況下才可以獲得保護(hù)，主要體現(xiàn)在《商標(biāo)法》第十三條有關(guān)未注冊(cè)馳名商標(biāo)的保護(hù)，第十五條禁止代理人、代表人搶注以及第三十一條有關(guān)禁止惡意搶注等條款。這些規(guī)定對(duì)于保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)起到了一定作用，在一定程度上抑制和打擊了不斷增加的“搶注”行為。

但是，近年來(lái)侵犯未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為仍然屢禁不止。很多搶注人并不具有明顯的不正當(dāng)手段，有些可能確實(shí)對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)使用并有一定影響的情況并不知情;但也有些惡意搶注人為了規(guī)避法律，通過(guò)空殼公司申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。這些問(wèn)題加劇了未注冊(cè)商標(biāo)遭受仿冒和搶注的嚴(yán)峻形勢(shì)，而未注冊(cè)商標(biāo)使用人對(duì)這些問(wèn)題又難以通過(guò)正常的法律途徑去制止在后商標(biāo)申請(qǐng)人的商標(biāo)申請(qǐng)行為。一旦在后商標(biāo)申請(qǐng)人搶注成功，由于理解不同，部分地方又執(zhí)行絕對(duì)的注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)制度，未注冊(cè)商標(biāo)使用人馬上就會(huì)面臨商標(biāo)侵權(quán)帶來(lái)的停止使用和損害賠償?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)。這樣的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于在先使用且有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)的使用人明顯不公平，凸顯出我國(guó)對(duì)商標(biāo)在先使用權(quán)人保護(hù)的不足。

因此，針對(duì)這一當(dāng)前社會(huì)反映比較突出的問(wèn)題，在新《商標(biāo)法》中設(shè)立商標(biāo)在先使用權(quán)制度顯得尤為迫切和重要。

陳家金律師說(shuō)，新《商標(biāo)法》將原先“未注冊(cè)但有一定知名度的未注冊(cè)商標(biāo)”擴(kuò)展到“除此以外，明知他人在先使用，不得將其未注冊(cè)商標(biāo)予以注冊(cè)”，這是加大未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)力度。同時(shí)，新《商標(biāo)法》規(guī)定有條件地保護(hù)商標(biāo)在先使用權(quán)，體現(xiàn)了我國(guó)商標(biāo)法律制度維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用原則、保障公平合理的理念，使在先注冊(cè)原則變?yōu)椋涸谙茸?cè)和在先使用并重原則。不過(guò)，需要提醒的是，未注冊(cè)商標(biāo)使用人要注意舉證責(zé)任。